Чиновники проводят активную компанию по внедрению в гражданско-правовые отношения хозяйствующих субъектов налоговых оговорок.
17 марта на официальном сайте ФНС опубликовали статью «Налоговая оговорка позволит защитить имущественные интересы от неправомерных действий контрагентов» (см. nalog.gov.ru, раздел «Новости» от 17.03.2021). Статья призывает включать в договоры с контрагентами налоговую оговорку. Якобы это позволит избежать потерь при предъявлении налоговых претензий.
Также оговорки косвенно упоминаются в пункте 18 письма ФНС от 10.03.2021 «О практике применения ст. 54.1 НК». Чиновники отмечают, что налогоплательщик, который понес потери по налогу на прибыль и НДС из-за контрагента, вправе взыскать с него убытки. То есть переложить на контрагента налоговые риски.
ФНС считает, что если в ходе налоговой проверки налоговый орган доначислит компании НДС, то налоговая оговорка позволит в судебном порядке взыскать доначисленный налог с контрагента, из-за которого возникли проблемы. Однако на практике налогоплательщикам не всегда удается через суд взыскать убытки с проблемного контрагента.
Очень важно правильно и четко прописать в договоре условия и порядок, при которых контрагент обязан возместить убытки. В частности, рекомендую прописать в договоре широкий перечень документов, которые подтверждают факт убытков.
Уже есть судебные прецеденты, когда суды отказывали в возмещении убытков. Основание — в договоре написано, что убытки подтверждает решение налогового органа по налоговой проверке. По факту же налогоплательщик уточнил свои обязательства по итогам проведенной беседы с налоговиками. Никакого решения о доначислении инспекторы не выносили (постановление Одиннацатого ААС от 10.11.2020 № А55-33207/2019).
Естественно, о таких нюансах налоговые службы налогоплательщиков предупреждать не будут, поскольку их задача пополнить бюджет, и чем быстрее, тем лучше. Поэтому зафиксируйте в договоре условие, что контрагент обязан возместить убытки, понесенные в результате налоговых претензий, не только на основании решения по налоговой проверке, но и требования налогового органа добровольно уточнить налоговые обязательства.
И задайте себе вопрос: кому выгоднее налоговые оговорки в договорах — налогоплательщикам или налоговым органам? Я думаю, вторым. Ведь налогоплательщику в любом случае придется защищать свои права и имущественные интересы в судебном порядке. Либо оспаривать решение налогового органа, либо взыскивать убытки с контрагента. А судебные перспективы, как правило, туманны.